1. Общие положения

1.1. Рекомендации по охране и защите авторского права в средствах массовой информации (далее - Рекомендации) разработаны в соответствии с нормами Гражданского кодекса Украины, Законов Украины "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон № 3792-XII), "Об информации", "О печатных средствах массовой информации (прессе) в Украине", "Об информационных агентствах", "О государственной поддержке средств массовой информации и социальной защите журналистов", "Об издательском деле", "О телевидении и радиовещании" и других нормативно-правовых актов.

1.2. Рекомендации разработаны с целью оказания методической помощи средствам массовой информации в части охраны и защиты авторского права при создании и использовании объектов авторского права и другим субъектам хозяйствования, использующих объекты авторского права, принадлежащие средствам массовой информации.

2. Взаимосвязь объектов, субъектов авторского права и объектов, субъектов информационных отношений

2.1. Объектами авторского права в деятельности средств массовой информации являются произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом интеллектуальной деятельности авторов.

Субъектами авторского права в деятельности средств массовой информации есть штатные и внештатные журналисты, операторы, режиссеры и другие творческие личности, создающие объекты авторского права, а также средства массовой информации, которым принадлежат имущественные права интеллектуальной собственности на произведение в соответствии с договором или законом.

2.2. Объектами информационных отношений является документированная или публично оглашаемая информация о событиях и явлениях в области политики, экономики, культуры, здравоохранения, а также в социальной, экологической, международной и иных сферах (статья 8 Закона Украины «Об информации»).

Основными субъектами информационных отношений являются: авторы, потребители, распространители, хранители (охранники) информации (статья 42 Закона Украины "Об информации").

2.3. К видам информации относится массовая информация - это публично распространяемая печатная и аудиовизуальная информация.

Печатными средствами массовой информации являются периодические печатные издания (пресса) - газеты, журналы, сборники, бюллетени, другие издания, имеющие постоянное наименование, номер издания и печатаются не реже одного раза в год. Аудиовизуальными средствами массовой информации (непечатными средствами массовой информации) являются: радиовещание, телевидение, звукозапись, видеозапись информации и т.д. (статья 20 Закона Украины "Об информации"). К последним средствам относятся Интернет - издания (информационные сайты, электронные издания).

2.4. Основными видами продукции информационных агентств являются: электронная, печатная, фото-, кино-, аудио- и видеопродукция (статья 27 Закона Украины "Об информационных агентствах"). Указанная продукция может быть объектом авторского права (литературное, музыкальное, аудиовизуальное, фотографическое произведение т.п.).

2.5. Средства массовой информации предоставляют информацию путем ее обнародования или повторного доведения до сведения публики, в частности, публичного сообщения аудиовизуальных произведений и аудиовизуальной информации, опубликование статей, заметок, интервью, обзоров, рисунков, фотографий и т.д. Все перечисленные объекты являются объектами авторского права (передачи (программы) вещания являются объектами смежных прав). Первичным субъектом, которому принадлежит авторское право, является автор произведения.

Поэтому, средства массовой информации в своей деятельности должны руководствоваться как положениями законодательства в сфере средств массовой информации, так и нормами законодательства по вопросам авторского права и смежных прав.

3. Объекты, которые не охраняются Законом Украины "Об авторском праве и смежных правах"

3.1. Любое лицо может использовать объекты, которые не охраняются Законом № 3792-XII. К таким объектам относятся (статья 10 этого Закона):

сообщения о новостях дня или текущих событиях, имеющие характер обычной пресс-информации;

расписания телерадиопередач и другие аналогичные базы данных, которые не соответствуют критериям оригинальности и на которые распространяется право sui-generis (своеобразное право, право особого рода).

3.2. При решении вопроса предоставления охраны информации как объекта авторского права, необходимо учитывать форму подачи этой информации.

Например, расписание телерадиопередач как таковое не является объектом авторского права, если оно подпадает под признаки, определенные в статье 10 Закона № 3792-XII. Однако упорядочение расписания телепередач является результатом творческого труда и такой расклад соответствует критериям оригинальности, в частности содержит авторские комментарии, аннотации, художественное оформление и т.д., то оно может быть признано объектом авторского права. В таком случае правовой охране подлежит право на произведение в целом и на соответствующие его элементы, которые содержат признаки произведения как объекта авторского права, т.е. не только оригинальности, но и творческого характера, не препятствует использованию при отсутствии разрешения автора расписания телепередач как такового без указанных элементов (пункт 19 постановления Пленума Верховного суда Украины от 04.06.2010 № 5 "О применении судами норм законодательства по делам о защите авторского права и смежных прав").

4. Случаи свободного использования произведений, характерные для средств массовой информации

4.1. В случаях, предусмотренных статьями 21-25 Закона № 3792-XII, произведение может быть свободно, без согласия автора (других лиц, имеющих авторское право) и безвозмездно использовано любым лицом при условии соблюдения требований, предусмотренных указанными статьями.

На практике возможны такие случаи свободного использования произведений, характерные для средств массовой информации (статья 21 Закона № 3792-XII):

1) использование цитат (коротких отрывков) из опубликованных произведений в объеме, оправданном поставленной целью, в том числе цитирование статей из газет и журналов в форме обзоров печати, если оно обусловлено критическим, полемическим, научным или информационным характером произведения, в которое цитаты включаются;

2) свободное использование цитат в форме коротких отрывков из выступлений и произведений, включенных в фонограмму (видеограммы) или программы вещания;

3) воспроизведение в прессе, публичное исполнение или публичное оповещение ранее опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, религиозным и социальным вопросам или публично извещенных произведений такого же характера в случаях, когда такое воспроизведение, публичное оповещение или другое публичное сообщение специально запрещены автором;

4) воспроизведение с целью освещения текущих событий средствами фотографии или кинематографии, публичное оповещение или сообщение произведений, увиденных или услышанных во время таких событий, в объеме, оправданном информационной целью;

5) воспроизведение в информационных целях в газетах и других периодических изданиях, передача в эфир или другое публичное оповещение публично произнесенных речей, обращений, докладов и других подобных произведений в объеме, оправданном поставленной целью.
Ограничения имущественных прав, установленные статьями 21-25 указанного Закона, осуществляются при условии, что они не будут причинять ущерб использованию произведения и не ограничивать необоснованным образом законные интересы автора.

4.2. Свободно без выплаты авторского вознаграждения могут использоваться произведения, ставшие общественным достоянием (статья 30 Закона № 3792-XII).

4.3. В случаях свободного использования произведений обязательным является соблюдение личных неимущественных прав автора, предусмотренных статьей 14 Закона № 3792-XII, а именно: указании имени автора и источника заимствования.

5. Создание и распространение информационной продукции, которая является объектом авторского права

5.1. Деятельность средств массовой информации в контексте создания и использования объектов авторского права имеет дуалистический характер. Согласно законодательству средства массовой информации используют произведения авторов (иных лиц, имеющих авторское право), и одновременно, сами СМИ имеют непосредственное отношение к созданию произведений.

5.2. Создание и распространение информационной продукции, которая является объектом авторского права часто предполагает участие многих лиц (соавторов). Соавторами являются лица, совместным творческим трудом которых создано произведение. Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, принадлежит всем соавторам независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение (статья 13 Закона № 3792-XII).

Не признаются соавторами произведения лица, помогавшие автору:

1) технически (машинистки, чертежники, стенографы и др.);

2) организационно (продюсеры, издатели и т.п.);

3) материально (спонсоры, меценаты и др.)

5.3. Часть произведения, которая может использоваться самостоятельно, в том числе и оригинальное название произведения, рассматривается как произведение и охраняется в соответствии с Законом (статья 9 Закона № 3792-XII). Название произведения (заголовок), фразы, словосочетания и другие части произведения, которые могут использоваться самостоятельно, подлежат охране как объекты авторского права только в том случае, если они являются результатом творческой деятельности автора и являются оригинальными.

Названия произведения (заголовки) могут делиться на:

1) заголовки, которые не являются оригинальными. Такие названия статей пользуются авторской охраной в составе информации, однако их дальнейшее использование не может считаться нарушением прав автора;

2) заголовки, которые являются неотъемлемой частью произведения. Такие названия не являются объектами авторского права, поскольку законодательство охраняет только те произведения, которые могут использоваться самостоятельно;

3) заголовки, в которых используются другие объекты авторского права (пословицы, афоризмы, цитаты из других произведений, известные высказывания и т.д.). Использование таких произведений осуществляется с соблюдением прав авторов (иных лиц, имеющих авторское право).

5.4. Среди наиболее распространенных частей произведений, включаемых в новые объекты авторского права, являются кадры из фильма, мультипликационного фильма, отдельных фрагментов музыкальных произведений. Для включения в заметки, статьи, рекламной информации, передачи речи и т.п. части аудиовизуального произведения (кадра из фильма), фотографического произведения, произведения изобразительного искусства, музыкального произведения, иллюстраций, схем и т.д., необходимо получить разрешение от автора (иного лица, имеющего авторское право) на такое включение и дальнейшее использование в составе нового объекта авторского права и (или) смежных прав.

5.5. Интервью - беседа (разговор) журналиста с известной личностью, специалистом или другим лицом.

Авторское право на интервью принадлежит к соавторству. Соавторами интервью является лицо, давшее интервью, и лицо, взявшее его (статья 13 Закона № 3792-XII).

Существуют следующие виды интервью:

интервью-монолог (сообщение или рассказ в виде рассказа лица в ответ на вопрос, предложенный журналистом);

интервью-сообщение (лаконичное изложение беседы журналиста с лицом);

интервью-зарисовка (кроме содержания беседы, предполагается также раскрытие обстоятельств, при которых состоялся разговор);

интервью-размышление (развернутый комментарий к факту, события).

Опубликование записи интервью допускается лишь с согласия лица, давшего интервью. Целесообразно предварительное согласование текста интервью с интервьюируемым лицом, возможность просмотреть материал или прослушать соответствующую передачу (программу) перед ее трансляцией.

Взаимоотношения между лицом, давшим интервью, и лицом, которое его взяла, согласуются в договоре.

5.6. Автор произведения изобразительного искусства, фотографических произведений обладает исключительными имущественными правами на использование своих произведений и право разрешать или запрещать другим лицам:

• Воспроизведение произведений (в периодической печати и другой полиграфической продукции, в электронном виде, в том числе в сети Интернет);
• Включение произведений как составных частей в сборники, антологии, энциклопедии и т.п.;
• Распространение произведений путем первой продажи, отчуждение иным способом или путем сдачи в имущественный наем или в прокат и путем другой передачи до первой продажи экземпляров произведения;
• Публичный показ, публичная демонстрация, публичное оповещение произведений;
• Доведение своих произведений до всеобщего сведения публики таким образом, что ее представители могут осуществить доступ к произведениям с любого места и в любое время по их собственному выбору (в том числе в сети Интернет);
• Переработку и другие подобные изменения произведений (монтаж, коллаж и др.)

Использование произведения в средствах массовой информации осуществляется при наличии разрешения автора (иного лица, имеющего авторское право) этого произведения на основании договора. Нарушением прав автора (художника, скульптора, фотографа и т.д.) считается монтаж или коллаж, предусматривающие сочетание нескольких изображений или модификацию уже существующего снимка. Эти произведения будут производными по отношению к существующим произведений. Производные произведения не могут использоваться без разрешения авторов (или других лиц, имеющих авторское право) существующих произведений. Использование произведений осуществляется на основании договора.

6. Соблюдения личных неимущественных прав авторов

6.1. Автору принадлежат следующие личные неимущественные права (статья 14 Закона № 3792-XII):

1) требовать признания своего авторства путем указания надлежащим образом имени автора на произведении и его экземплярах при любом публичном использовании произведения, если это возможно;

2) запрещать во время публичного использования произведения упоминание своего имени, если он как автор произведения желает остаться анонимом;

3) выбирать псевдоним, требовать указания псевдонима вместо настоящего имени автора на произведении и его экземплярах и во время любого его публичного использования;

4) требовать сохранения целостности произведения и противодействовать любому извращению, искажению или иному изменению произведения или любому другому посягательству на произведение, которое может повредить чести и репутации автора (право на неприкосновенность произведения).

Эти права являются неотделимыми (неотчуждаемыми) от автора произведения и такими, которые не передаются, не завещаются, не дарятся. Исключение составляет право на неприкосновенность произведения. В случае смерти автора неприкосновенность произведения охраняется лицом, уполномоченным на это автором. При отсутствии такого полномочия неприкосновенность произведения охраняется наследниками автора, а также другими заинтересованными лицами (Статья 439 Гражданского кодекса Украины).

6.2. Запрещается присвоение авторства на произведение лицом, не является его автором. Лица, использующие произведения, обязаны указывать имя автора при использовании произведения, даже в случаях свободного использования произведения (статьи 21-25 Закона № 3792-XII).

6.3. Авторы наделяются правом быть анонимом (запрещать во время публичного использования произведения упоминание своего имени, если он как автор произведения желает остаться анонимом) (статья 26 Закона Украины "О печатных средствах массовой информации (прессе) в Украине").

Журналист имеет право:

на сохранение тайны авторства и источников информации, за исключением случаев, когда эти тайны обнародуются по требованию суда;

удовлетворять просьбы лиц, предоставляющих информацию, относительно их авторства или сохранения тайны авторства.

Тайна авторства охраняется на уровне прав журналиста и права автора произведения. Журналист имеет право не указывать свое авторство на информацию, по аналогии с правом автора на анонимное представление произведения и его право на псевдоним. Основания, условия и порядок разглашения сведений об авторе могут быть такими же, как и в случаях с правами журналиста - автора произведения.

Журналист имеет право на сохранение тайны авторства и источников информации (статья 26 Закона Украины "О печатных средствах массовой информации (прессе) в Украине").
Редакция обязана раскрыть авторство материала, если такое обязательство на нее возложена решением суда (постановления, приговором, постановлением) в связи с необходимостью предотвратить угрозу причинения вреда национальной безопасности, общественному порядку; здоровью и нравственности человека; правам и свободам других лиц, или же - для предотвращения преступлений.

Ограничение права на тайну авторства может осуществляться только по решению суда.

6.4. Автор (журналист) имеет право выбирать псевдоним, или требовать указания псевдонима вместо настоящего имени на произведении и его экземплярах, при любом публичном использовании произведения.

Если произведение опубликовано анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним однозначно идентифицирует автора), издатель произведения (его имя или название должны быть указаны на произведении) считается представителем автора и имеет право защищать права последнего. Это положение действует до тех пор, пока автор произведения не раскроет своего имени и не заявит о своем авторстве (статья 11 Закона № 3792-XII).

Творческий работник телерадиоорганизации имеет право пользоваться псевдонимом, предостерегать от разглашения тайны псевдонима (статья 38 Закона Украины "О телевидении и радиовещании"). Обязанностью телерадиоорганизации является хранение в тайне, на основании документального подтверждения, сведения о лице, которое передало информацию или другие материалы при условии неразглашения его имени (статья 37 этого Закона).

6.5. Право на неприкосновенность произведения означает, что никто не имеет права переделывать произведение без разрешения автора, если такая переработка может привести к искажению, искажения или иного изменения произведения или любому другому посягательству на произведение, которое может повредить честь и репутацию автора, а также сопровождение произведения без его согласия иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и т.д. В случае смерти автора неприкосновенность произведения охраняется лицом, уполномоченным на это автором. При отсутствии такого полномочия неприкосновенность произведения охраняется наследниками автора, а также другими заинтересованными лицами (Статья 439 Гражданского кодекса Украины).

6.6. Если личное неимущественное право физического лица нарушено в газете, книге, кинофильме, телепередачи и т.п., выпущенных в свет, суд может запретить (прекратить) их распространение к устранению этого нарушения, а если устранение нарушения невозможно, - изъять тираж газеты, книги и т.п. с целью его уничтожения (статья 278 Гражданского кодекса Украины).

6.7. Произведение не может быть опубликован, если оно нарушает права человека на тайну его личной и семейной жизни, наносит ущерб общественному порядку, здоровью и нравственности населения (статья 442 Гражданского кодекса Украины).

7. Журналисты как субъекты авторского права

7.1. Согласно законодательству в сфере средств массовой информации к субъектам авторского права относятся:

журналисты, работающие в штате средства массовой информации (штатные журналисты);

внештатные журналисты;

фотографы;

операторы;

режиссеры;

другие лица.

К журналистам по условиям и нормам приравниваются кино- и телеоператоры, режиссеры и другие работники средств массовой информации, если они при необходимости входят в состав командированных творческих групп (статья 15 Закона Украины "О государственной поддержке средств массовой информации и социальной защите журналистов").

Журналист - это творческий работник, который собирает, получает, создает и готовит соответствующую информацию. Результат интеллектуальной творческой деятельности журналиста является произведение, предназначенное для распространения с целью удовлетворения информационных потребностей граждан, юридических лиц, государства.

7.2. Журналисты делятся на штатных и внештатных. Штатные и внештатные журналисты, выполняющие работу на основании договоров. Первые - на основании трудового договора, вторые - гражданско-правового договора.

По трудовому договору, журналист выполняет свои задачи в соответствии с требованиями, предусмотренными настоящим договором, должностной инструкцией и задачам работодателя. Как правило, по этому договору имущественные права передаются (отчуждаются) журналистом работодателю (средства массовой информации).

В отличие от штатного журналиста, в случае внештатного журналиста предметом гражданско-правового договора является конкретно выполненная работа. Как правило, договором определяется принадлежность (передача) имущественных прав субъекту хозяйствования - средства массовой информации.

8. Авторское право на сборники и другие составные произведения средств массовой информации

8.1. Автору сборника и других составных произведений (составителю) принадлежит авторское право на осуществленные им подбор и расположение произведений и (или) других данных, являющиеся результатом творческого труда (составления) (статья 19 Закона № 3792-XII). Средство массовой информации как составитель пользуется авторским правом при условии соблюдения им прав авторов каждого из произведений, включенных в составное произведение средства массовой информации. Авторское право составителя сборника (средства массовой информации) не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор или расположение тех же произведений и (или) других данных для создания своих произведений.

8.2. Печатные периодические издания, содержащие произведения авторов, считаются составленными произведениями и подлежат охране авторским правом. Если произведения, вошедшие в состав издания, являются объектами авторского права, издатель пользуется авторским правом лишь при условии соблюдения прав каждого из авторов произведений. Использование произведения издателем допускается на основании договора, заключенного с автором (иным лицом, имеющим авторское право), за исключением случаев свободного использования, предусмотренных разделом 4 настоящих Рекомендаций.

8.3. Издателям энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических сборников, сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий принадлежат исключительные права на использование таких изданий в целом (статья 19 Закона № 3792-XII). Издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать в них свое имя или требовать такого указания.

Авторы произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом, если иное не предусмотрено авторским договором.

8.4. Издатели периодических изданий обладают правами на:

1) использование своего издания в целом;

2) указание своего имени при использовании таких изданий;

3) использование служебных произведений, которые стали частью издания;

4) использование произведений, права на которые были переданы издателю по договору.

8.5. Электронные средства массовой информации (Интернет-издания) могут иметь отдельные Интернет-издания или иметь Интернет-страницы традиционных (печатных) СМИ. Информация Интернет-издания размещается на веб-сайте. Сайт принадлежит к составленным произведениям и объединяет ряд объектов авторского права и (или) смежных прав:

компьютерную программу (написанную на HTML-коде);

статьи, интервью, фотографии, аудиофайлы, рекламную информацию и другое информационное наполнение страниц сайта, художественное оформление (дизайн).

На отношения, возникающие при создании и использовании составных произведений. В том числе в сети Интернет, распространяются нормы статьи 19 Закона № 3792-XII.

Размещение произведений в сети Интернет в виде, доступном для публичного использования, является воссоздание и представления произведений до всеобщего сведения публики таким образом, что ее представители могут осуществить доступ к произведениям с любого места и в любое время по их собственному выбору в соответствии со статьей 15 указанного Закона, то есть такое размещение является правомерным только с разрешения автора (или другого лица, имеющего авторское право). Согласно статье 1 Закона воспроизведением есть изготовление одного или более экземпляров произведения в любой материальной форме, а также их запись для временного или постоянного хранения в электронной (в том числе цифровой), оптической или другой форме, которую может считывать компьютер.

9. Урегулирование договорных отношений средствами массовой информации

9.1. Отношения СМИ с субъектами авторского права или владельцами информации осуществляются на основе заключенных между ними договоров (статья 32 Закона Украины "Об информационных агентствах").

9.2. Договоры о передаче прав на использование произведений заключаются в письменной форме. В устной форме может заключаться договор об использовании (опубликования) произведения в периодических изданиях (газетах, журналах и т.п.) (статья 33 Закона № 3792-XII).

В случае передачи (отчуждение) имущественных прав средства массовой информации на произведение, которое может быть неоднократно использовано, взаимоотношения целесообразно оформить письменным договором.

9.3. При создании издания, передачи (программы) вещания участвуют различные лица, в частности, авторы текста, журналисты, сценаристы, режиссеры и др. Урегулирование взаимоотношений между издателем (телерадиоорганизацией, информационным агентством) и автором осуществляется на основании заключенных договоров. Это могут быть:

1) договоры о передаче прав на использование произведения (лицензионный договор, авторский договор)

2) договоры о создании по заказу и использование произведения;

3) договоры о передаче (отчуждение) имущественных прав;

4) трудовые договоры и т.п.

Заключен договор может быть также смешанным договором в соответствии с нормами гражданского законодательства.

9.4. Издательство (телерадиоорганизация, информационное агентство) заключает договоры, согласно которым регулируются вопросы создания и использования произведений, входящих в издание, передачи (программы) вещания.

Возможны случаи взаимоотношений автора (журналиста) и средства массовой информации:

1) автор состоит в трудовых отношениях с издательством (телерадиокомпанией, информационным агентством);

2) автор является внештатным журналистом.

9.5. Если произведение создается в порядке выполнения трудовых отношений, то правоотношения регулируются согласно статье 429 Гражданского кодекса Украины, согласно которой имущественные права интеллектуальной собственности на объект, созданный в связи с выполнением трудового договора, принадлежат работнику, который создал этот объект, и юридическому или физическому лицу, где или у которого он работает, совместно, если иное не установлено договором.

По условиям трудового договора с автором - сотрудником средства массовой информации, его произведения признаются служебными, а имущественные права на них регулируются настоящим договором.

В договоре, согласно которому имущественные права по договору принадлежат работодателю может быть предусмотрено, что все имущественные права на служебные произведения, созданные работником при исполнении трудовых обязанностей, переходят к работодателю. В случае передачи (отчуждения) работником работодателю всех имущественных прав на произведение, созданное им в порядке выполнения трудового договора, работник теряет эти права, оставаясь носителем личных неимущественных прав.

Обязанности автора может быть прописано отдельно в должностной инструкции. Конкретное служебное задание может быть выдано уполномоченным должностным лицом работодателя (приказ, распоряжение и т.д.).

9.6. В сфере телерадиовещания создания программ (передач) вещания, а также произведений, которые являются составной частью этих программ (передач), чаще всего, осуществляется в служебном порядке (журналистами, режиссерами, операторами и т.д.).

При заключении договора между автором-работником и работодателем - телерадиоорганизацией целесообразно определить положение о принадлежности имущественных прав. При отсутствии такого договора имущественные права на объект, созданный в связи с выполнением трудового договора, будут принадлежать работнику и работодателю (автору и телерадиоорганизации) совместно.

9.7. Взаимоотношения между автором - внештатным журналистом, определяются на основании гражданско-правового договора (договора о передаче прав на использование произведения, договора о создании по заказу и использование произведения, договора о передаче (отчуждение) имущественных прав и др.).

Согласно договору о передаче прав на использование произведения (лицензионного договора, авторского договора) автор передает право на использование произведения средства массовой информации. В договоре должны быть предусмотрены конкретные или все возможные способы использования произведения. Например, при передаче права на использование произведения в сети Интернет, в договоре должно быть указано право на использование произведения способами его воспроизведения, представления к общему сведению публики таким образом, что ее представители могут осуществить доступ к произведению из любого места и в любое время по их собственному выбору, а в случае продажи произведения через сеть Интернет, также распространение произведения путем продажи.

9.8. Договор о передаче прав на использование произведения считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям (сроке действия договора, способа использования произведения, территории, на которую распространяется передаваемое право, размера и порядка выплаты авторского вознаграждения, а также других условий, по которым по требованию одной из сторон должно быть достигнуто соглашение) (статья 33 Закона № 3792-XII).

9.9. Автор (или другое лицо, имеющее авторское право) может передать свои имущественные права, указанные в статье 15 Закона № 3792-XII, любой другой лицу, в том числе средства массовой информации, полностью или частично на основании договора о передаче (отчуждение) имущественных прав (Статья 1113 Гражданского кодекса Украины, статья 31 Закона № 3792-XII).

Договор предусматривает отчуждение имущественных прав от автора другому лицу - средства массовой информации на соответствующих условиях. Согласно условиям этого договора права могут быть переданы полностью или частично. При отчуждены имущественных авторских прав в полном составе передается весь их комплекс, предусмотренный действующим законодательством, а сам автор теряет имущественные авторские права на это произведение, приобретатель авторских прав становится их владельцем. Если автор передает часть имущественных авторских прав, он потеряет право на переданную часть прав, оставляя за собой права, которые не были переданы, а приобретатель получает собственность только на переданные ему права.

9.10. Одним из видов гражданско-правового договора может быть издательский договор. Такой договор может заключаться между периодическим средством массовой информации и автором (внештатным журналистом).

Сторонами издательского договора являются:

автор - физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение;

издательство - специализированное предприятие, основным видом деятельности которого является подготовка и выпуск в свет издательской продукции (согласно статье 1 Закона Украины "Об издательском деле").

Издательский договор может быть заключен на уже созданное произведение и на произведение, которое будет создано в будущем. В этом случае заключается авторский договор о создании по заказу и использование произведения.

9.11. При заключении договора о создании по заказу и использованию объектов права интеллектуальной собственности (Статья 1112 Гражданского кодекса Украины) одна сторона (создатель - писатель, художник и т.д.) обязуется создать произведение в соответствии с требованиями второй стороны (заказчика) и в установленный срок.

Договор о создании по заказу заключается до создания произведения, в котором может быть предусмотрено:

существенные требования заказчика к будущему произведению;

сроки создания произведения;

размер и порядок выплаты вознаграждения;

передаче прав на произведения, созданные по заказу, лицу - заказчику (иначе согласно статье 430 Гражданского кодекса Украины имущественные права принадлежать указанным лицам совместно).

В случае СМИ заказчиком может быть средство массовой информации (издательство, телерадиоорганизация, информационное агентство), исполнителем заказа - автор.

Заказчик имеет право определять: произведение, которое должно быть создано творцом, требования к созданию этого объекта, срок, в течение которого должно быть создано произведение. В связи с этим в договоре должны быть четко определены характер и признаки произведения согласно требованиям заказчика: жанр, вид, объем, название, назначение произведения (статья, заметка, интервью и т.п.). Кроме того, в договоре могут быть указаны особые условия, касающиеся возможности, в случае необходимости, доработка произведения в пределах, оговоренных договором. В обязанности заказчика относятся: соблюдение личных неимущественных прав автора произведения, использование заказного произведения на тех условиях, которые предусмотрены в договоре и указанными способами.

В случае отсутствия в договоре положений о передаче имущественных прав, будут действовать нормы статьи 430 Гражданского кодекса Украины, согласно которой имущественные права принадлежать сторонам совместно. Стороны должны осуществлять имущественные права относительно такого объекта совместно, т.е. совершать взаимосогласованные действия по распоряжению этими правами.

10. Выплата вознаграждения журналистам за создание и использование произведений

10.1. Заработная плата журналистов регулируется законодательством Украины с учетом специфических черт и условий журналистской деятельности, определенных статьей 12 Закона Украины "О государственной поддержке средств массовой информации и социальной защите журналистов".

К заработной плате журналиста включаются должностной оклад, установленные нормативными актами надбавки, доплаты, авторский гонорар, премии (статья 14 этого Закона). Размер заработной платы журналиста определяется отраслевыми и региональными соглашениями с профсоюзами, коллективными договорами с учетом источников финансирования на основании законов, других нормативно-правовых актов Украины.

10.2. Фонд основной заработной платы включает начисление вознаграждения за выполненную работу в соответствии с установленными нормами труда (нормы времени, выработки, обслуживания, должностных обязанностей). В его состав входят, в частности, гонорар штатным работникам редакций газет, журналов, других средств массовой информации, издательств, учреждений искусства и (или) оплата их труда, начисляемого по ставкам (расценкам) авторского (постановочного) вознаграждения, начисленного на данном предприятии ( п.п. 2.1.3. Инструкции по статистике заработной платы, утвержденной приказом Государственного комитета статистики от 13.01.04 № 5).

При условии, что суммы авторского гонорара (по ставкам (расценкам) авторского вознаграждения) работникам выплачиваются в соответствии с условиями трудового договора, авторский гонорар относится к основной заработной платы и включается в состав выплат, начисляемых при исчислении среднего заработка в соответствии с постановлением Кабинета Министров Украины от 08.02.95 № 100 "Об утверждении Порядка исчисления средней заработной платы".

10.3. Вознаграждение, выплачиваемое по гражданско-правовому договору (авторскому договору на создание и использование произведений науки, литературы и искусства), кроме указанной в пп.2.1.3 Инструкции по статистике заработной платы, утвержденной приказом Государственного комитета статистики от 13.01.04 № 5, не относится к фонду оплаты труда (п. 3.14 указанной Инструкции).

При исчислении средней заработной платы во всех случаях ее сохранения согласно действующему законодательству, не учитывается литературный гонорар штатным работникам газет и журналов, уплачивается по авторскому договору (п. 4 постановления Кабинета Министров Украины от 08.02.95 № 100 "Об утверждении Порядка исчисления средней заработной платы ").

Следовательно, авторское вознаграждение, выплачиваемое в соответствии с трудовым договором включается в заработную плату работника средства массовой информации. Авторское вознаграждение, выплачиваемое по гражданско-правовому договору не включается в заработную плату журналиста и другого лица, имеющего авторское право.

10.4. Размеры авторского гонорара журналистам государственных и коммунальных средств массовой информации устанавливаются в коллективном договоре с учетом норм генерального и отраслевого соглашений в пределах средств, предусмотренных на оплату труда (п. 4 постановления Кабинета Министров Украины от 15.03.99 № 377 "О реализации статей 14 и 16 Закон "О государственной поддержке средств массовой информации и социальной защите журналистов").

11. Защита авторского права в средствах массовой информации

11.1. Согласно действующему законодательству защите авторского права происходит путем:

1) гражданско-правовых способов защиты;

2) привлечение нарушителя к административной ответственности;

3) привлечение к уголовной ответственности.

11.2. Гражданско-правовая ответственность возникает вследствие нарушения авторского права. В случае нарушения авторского права субъекты авторского права имеют право обращаться в установленном порядке в суд и другие органы в соответствии с их компетенцией за защитой своего авторского права (статьи 16, 432 Гражданского кодекса Украины, статьи 52, 53 Закона № 3792-XII).

11.3. Административная ответственность за нарушение авторского прав предусмотрена статьей 512 Кодекса Украины об административных правонарушениях.

11.4. Уголовная ответственность за нарушение авторского права определена статьей 176 Уголовного кодекса Украины.