Отечественный законодатель не стал использовать модное западное слово «франчайзинг» и предпочел употребить другой, более консервативный термин — коммерческая концессия. Впрочем, суть правоотношений от этого никак не меняется: одна сторона (правовладелец), являющаяся владельцем прав, к примеру, на торговый знак, за плату позволяет другой стороне (пользователю) работать под своим брендом. На Западе владельца прав принято называть франчайзером, а пользователя — франчайзи, а у нас широко используются оба эти термина.

Комплексное решение

Михаил Гончарук, адвокат Правовой группы «Доминион» обращает внимание, что договор франчайзинга нежелательно рассматривать как цельный единый документ. Эксперт поясняет, что этот контракт должен состоять из нескольких гражданско-правовых договоров. В частности, передача прав на использование объекта интеллектуальной собственности (торгового знака, промышленного образца, программного обеспечения и т. п.), фиксируется в лицензионном договоре. Передача пользователю промышленного или торгового оборудования также может оформляться отдельным договором аренды или лизинга. Кроме того, франчайзер, как правило, предоставляет пользователю целый ряд дополнительных услуг, например, проводит исследования рынка, консультирует по вопросам ведения бизнеса и управления персоналом, оформлению интерьера торгового зала, проводит тренинги для сотрудников и т. д.

Для правильного отражения таких услуг в бухгалтерском и налоговом учете (как правовладельца, так и пользователя) желательно заключать отдельный договор на их предоставление. Иногда франчайзер сам обеспечивает пользователя необходимыми материалами для эффективной работы, например, нефтеперерабатывающая компания поставляет своим франчайзи собственные горюче-смазочные материалы. В таком случае необходимо дополнительно заключить договор поставки товара.

Таким образом, получается, что названный в законодательстве договор коммерческой концессии является своеобразным сборником различных контрактов, в каждом из которых должны быть отражены все существенные условия: предмет договора, стороны, сроки действия, сроки и размер оплаты. Если же хоть в одном документе существенные условия не будут выписаны в полном объеме, эта часть договора франчайзинга или же весь документ может быть признан недействительным в судебном порядке.

Особенные условия

Стоит отметить, что помимо основных требований в договоре коммерческой концессии могут быть указаны дополнительные или особые условия. Валерия Лутковская, партнер Юридической фирмы «Лавринович и Партнеры», напоминает, что в текст контракта могут быть включены особые условия для правовладельца и пользователя.

Например, франчайзер может требовать от партнера не допускать конкуренции с правовладельцем на определенной территории или закрепить в контракте обязанность франчайзи не заключать договоров коммерческой концессии с конкурентами или потенциальными конкурентами правовладельца, а также требовать от пользователя согласовывать месторасположение торговых мест, их внутреннее и внешнее оформление и ассортимент товара. В дополнительные условия договора по требованию франчайзера может быть включена норма, согласно которой пользователь обязуется реализовывать товары или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей или только покупателям, проживающим на территории, закрепленной за пользователем в договоре.

Франчайзи может требовать включения в контракт пункта об обязанности правовладельца не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы прав для использования на закрепленной за пользователем территории, а также обязательство правовладельца не конкурировать с пользователем на оговоренной территории.

Регистрация не для всех

Владимир Потапенко, управляющий партнер Юридической фирмы «Потапенко и Партнеры», констатирует, что довольно сложно зарегистрировать договор коммерческой концессии. Причем регистрировать надо не только свежезаключенный договор, но и все его изменения, а также факт расторжения соглашений (ст. 374 Хозяйственного кодекса).

Юрист обращает внимание на то, что согласно ст. 1118 Гражданского кодекса стороны не могут ссылаться на договор франчайзинга до проведения его государственной регистрации. В той же статье указывается, что договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации органом, который провел госрегистрацию правовладельца, а в случае, когда тот зарегистрирован в иностранном государстве — органом, зарегистрировавшим пользователя.

Владимир Потапенко полагает, что в данном случае законодатель имел в виду районные государственные администрации (РГА), до вступления в силу Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей» (№ 755-IV от 15.05.03 г.) осуществлявших госрегистрацию субъектов предпринимательской деятельности. Однако со вступлением в силу вышеупомянутого закона проводить регистрацию стали не РГА, а специально обученные люди — государственные регистраторы (ст. 6 Закона).

Получается, что формально регистрацию договора франчайзинга должен провести госрегистратор, если, конечно, его можно считать органом государственной власти. Сложность в том, что эта обязанность законодательно не закреплена за госрегистратором. По словам предпринимателей, в Киеве государственная регистрация договора коммерческой концессии заключается в визировании и проставлении госрегистратором печати на документ. Утвержденной формы журнала, куда требуется записывать сведения о сторонах и предмете договора, нет.