Данная статья написана в качестве развернутого ответа на, казалось бы, совсем простой, так называемый «детский» вопрос. Попробуйте поинтересоваться у специалистов в области интеллектуальной собственности или юристов, с какой даты действует патент на изобретение и полезную модель (так обычно говорят о дате возникновения исключительных прав на соответствующий объект). Казалось бы, тривиальный вопрос … оказывается непростым, порой, даже для специалистов.

Справедливости ради следует отметить, что ситуацию запутывает нечеткость формулировок Патентного закона РФ (и в ряде случаев и их отсутствие) и подзаконных нормативных актов. Существующие разъяснения специалистов, конечно, правильно освещают данный вопрос, но эти разъяснения зачастую отсутствуют у официальных лиц, призванных осуществлять правоохранительную деятельность, а именно судей, следователей, а также у частных лиц, использующих запатентованные изобретения. В итоге, некоторые возникающие конфликты в отношении «нарушения» прав на изобретения (реже полезные модели, так как там срок с момента подачи до получения патента существенно меньше) просто лишены правовых оснований.

Кроме того, долгое время ситуацию в значительной степени запутывали сами выдаваемые Роспатентом патентные грамоты, в которых было четко указано, что Патент действует в течение 20 лет при условии уплаты пошлин с даты __________, и в качестве такой даты указывалась, естественно, дата подачи заявки в Патентное ведомство. Следует отметить, что сейчас надпись на патентной грамоте патента РФ выглядит несколько иначе (более корректно), но ранее выданные патенты с такой интересной записью будут еще долго действовать в нашей стране. Кроме того, в официальной базе данных Роспатента при вызове конкретного патентного документа Вы увидите позицию (24) «Дата начала действия патента», которая как и раньше указывает на дату подачи заявки. Как же может не действовать патент, если в самой патентной грамоте написано, что он действует с такой даты ?! А если патент действует, то он подтверждает наличие исключительного права, то есть и право уже существует… Соответственно есть и нарушение исключительного права и убытки от такого нарушения и так далее. Звучит, кажется, очень убедительно, особенно если не вдаваться в правовые тонкости.

В такой ситуации очень трудно убедить неспециалиста в области патентного права в том, что у него, или у третьих лиц отсутствует исключительное право на изобретение в какой-то момент, несмотря на то, что дата состоявшегося использования действительно позже указанной в патентной грамоте (но до момента публикации в Государственном реестре сведений о выдачи патента). Ситуация похожа на анекдот, когда клиент, выслушав рассуждения патентного поверенного, говорит, что-то вроде, «Да, я понимаю, но ведь в патенте РФ написано!!!«. При этом это звучит так, как будто поверенный посягнул на священную корову, в качестве которой выступает патентная грамота. К этому можно было бы относиться с улыбкой, если бы, например, в России не возбуждались уголовные дела по статье 147 за «деяния» нарушающие исключительные права на изобретение, имевшие место именно в указанный промежуток времени. При этом в качестве «непонимающего» лица выступает следователь прокуратуры, возбудивший уголовное дело по заявлению «потерпевшего» патентообладателя. Если кто-то думает, что обвиняемый может просто убедить следователя в чем-то (даже при наличии презумпции невиновности), то посмею предположить, что он не совсем прав. Как представляется, подобные уголовные дела не должны возбуждаться, так как отсутствует само событие преступления (поскольку нет самого права, которое якобы нарушено), но они возбуждаются в настоящее время и лишь после определенных усилий защиты (что сопряжено с известными затратами для привлекаемого лица) закрываются. Следует отметить, что подобная практика указывает на то, что формулировки Патентного закона РФ вряд ли можно признать удачными, если они не позволяют даже юристу (пусть и специализирующемуся на уголовном праве) однозначно не ясно, когда исключительное право было, а когда оно отсутствовало.

В чем же суть проблемы, почему на данный вопрос нельзя дать однозначный ответ, который был бы предельно понятен и не специалистам?

Попробуем разобраться… Как представляется изначальную путаница возникла в связи с несколько неудачной формулировкой статьи 3 Патентного закона РФ, определяющей базовое понятие «правовая охрана» . В частности, в данной статье указано, что

»1. Права на изобретение, полезную модель, промышленный образец охраняются законом и подтверждаются соответственно патентом на изобретение, патентом на полезную модель и патентом на промышленный образец.

2. Патент удостоверяет приоритет, авторство изобретения, полезной модели или промышленного образца и исключительное право на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

3. Патент на изобретение действует до истечения двадцати лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности».

При буквальном толковании п.3 статьи 3 Патентного закона РФ действительно получается, что патент начинает действовать с даты подачи заявки.

На фоне такой недостаточно точной формулировки статьи 3 ясности в вопрос, когда же возникает исключительное право на изобретение не добавляет и статья 10 «Прав и обязанности патентообладателя» Патентного закона РФ. В соответствии с п.1 статьи 10 (в редакции Федерального закона от 07.02.2003. №22-ФЗ) патентообладателю принадлежит исключительное право на изобретение и полезную модель. Никто не вправе использовать запатентованные изобретение, полезную модель или промышленный образец без разрешения патентообладателя, в том числе совершать названные в данной статье закона действия, за исключением случаев, если такие действия в соответствии с настоящим Законом не являются нарушением исключительного права патентообладателя. Однако также скромно умалчивается о моменте возникновения исключительного права.

Таким образом, что же мы имеем, изучив тексты статей 3 и 10 Патентного закона отношении возникновения исключительного права? Исключительное право на изобретение и полезную модель подтверждается патентом, выдаваемым уполномоченным государственным органов в соответствии с действующим законодательством. Сам этот орган на Патентной грамоте указывает дату «начала действия патента»! Раз патент «действовал», значит он подтверждал исключительное право. Более того, государство в ряде случаев даже получало государственную пошлину «за действие патента» (начиная с третьего года, считая с даты подачи заявки, которая уплачивается при получении патента). Обычной является ситуация, когда по сложным заявкам экспертиза ведется 4-5 лет и более. Как определить спустя несколько лет после выдачи такого патента, действовал ли он, например, на третий год после подачи заявки? Можно ведь вполне справедливо рассудить, что на патенте написано, что он действует с даты подачи заявки, да и за этот год уплачивалась пошлина «за поддержание патента в силе», значит в этот год патент действовал? Все очень убедительно, только следует заметить, что в этот год «действия» его просто не существовало физически, а была лишь заявка, по которой проводилась экспертиза. Так какое же исключительное право подтверждал «действовавший патент» (за действие которого государство получило пошлину), но которого просто не существовало в данный момент? Не правда ли довольно сложная загадка?

Думаю, что в данной ситуации некоторые недоуменно пожмут плечами, мол, в чем проблема, раз патента физически не существовало (он еще не выдан), значит Патентообладатель (в то время еще являвшийся Заявителем) не может предъявить претензий, ибо не может продемонстрировать патент, который подтверждает его право! Рассуждение, казалось бы, верное, но вот незадача — срок исковой давности, предусмотренный Гражданским кодексом, три года и Патентообладатель, только что получивший патент, пытается «возместить убытки» за нарушение исключительного права за три года, демонстрирует патент, который «действовал», показывает квитанцию об уплате пошлины за действие патента. А нормы в Патентном законе четко указывающей на дату возникновения исключительного права нет. Доктринальные толкования, изложенные в учебниках по интеллектуальной собственности, не являющиеся источниками права, у некоторых правоприменителей вызывают только раздражение — «Мы сами юристы и руководствуемся только законом!».

Как же все же установить момент возникновения исключительного права. Как использовать для этого Патентный закон РФ? В соответствии с п.1 статьей 26 Патентного закона РФ Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (единственный орган, уполномоченный на выдачу патента) после проведения им экспертизы поданной заявки на патент и при условии уплаты заявителем государственной пошлины за выдачу патента вносит сведения об изобретении и полезной модели в соответствующий Государственный реестр и выдает патент. В соответствии со статьей 25 Патентного закона РФ Федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности публикует сведения о выданном патенте в официальном бюллетене.

Выдаваемая в настоящее время Патентная грамота для патента на изобретение содержит следующие необходимые реквизиты или сведения о датах, относящихся к патенту:
— дата приоритета изобретения;
— дата регистрации изобретения в Государственном реестре изобретений;
— срок действия патента

Кроме того, титульные лист описания изобретения, прилагаемого к патентной грамоте, содержит следующие данные:
— дату публикации сведений о поданной заявке;
— дату публикации сведений о выданном патенте.

Как указывалось выше, до недавнего времени Патентная грамота также указывала «дату начала действия патента», что прямо вводило в заблуждение «общественность». Что же с правовой точки зрения означают данные даты.

Дата приоритета изобретения является датой подачи заявки на патент в уполномоченный государственный орган. Приоритет может быть установлен по дате подачи более ранней заявки, поданной в стране-участнице Парижской конвенции по промышленной собственности 1883 года (так называемый конвенционный приоритет), либо по ранее поданной в Роспатент заявке, полностью раскрывающей изобретение. С этой даты у заявителя возникает право на приоритет, то есть заявки, поданные на тождественные изобретения позже даты возникновения приоритета должны быть отклонены государственным органом (на самом деле, действующий Патентный закон РФ и соответствующие Правила устанавливают более сложную и довольно спорную процедуру в отношении включения в уровень техники поданных в Роспатент, но неопубликованных заявок, предусматривающий возможность выдачи двух патентов разным Заявителям на тождественные решения с возможностью признания более позднего патента недействительным в Палате по патентным спорам).

Дата подачи заявки — это дата получения Роспатентом заявки в объеме, который согласно закону является достаточным для установления даты подачи (изобретение должно быть раскрыто полностью, но, например, формулы изобретения может быть представлена позже). Для международных заявок (заявок РСТ) датой подачи будет являться дата международной подачи.

Срок действия патента (вернее максимально возможная дата окончания срока действия патента) на изобретение определяется именно датой подачи заявки. С этой даты отсчитывается срок окончания действия патента, который составляет 20 лет для патента на изобретение и 5 лет для патента на полезную модель при условии ежегодной уплаты патентообладателем государственной пошлины за поддержание патента в силе (вопросы продления и восстановления патента в данной статье не рассматриваются). Дата подачи заявки не может считаться «датой начала действия патента» в смысле определения момента возникновения исключительного права на изобретение. Неудачная формулировка статьи закона по этому поводу является явной ошибкой.

Как ни странно, но дату возникновения исключительного права на изобретение можно косвенно установить исходя из смысла статьи, определяющей не исключительное право, а временную правовою охрану изобретения.

Временная правовая охрана изобретения возникает у заявителя (не являющегося патентообладателем) в соответствии со статьей 22 Патентного закона РФ:

«Заявленному изобретению с даты публикации сведений о заявке до даты публикации сведений о выдаче патента предоставляется временная правовая охрана в объеме опубликованной формулы, но не в большем, чем объем, определяемый формулой, содержащейся в решении о выдаче патента на изобретение.

2. Временная правовая охрана считается ненаступившей, если заявка на изобретение была отозвана или признана отозванной либо по заявке на изобретение принято решение об отказе в выдаче патента и исчерпана предусмотренная настоящим Законом возможность подачи возражения против этого решения.

3. Физическое или юридическое лицо, использующее заявленное изобретение в период, указанный в пункте 1 настоящей статьи, выплачивает патентообладателю после получения патента денежную компенсацию. Размер компенсации определяется соглашением сторон.

4. Положения пункта 3 настоящей статьи распространяются на изобретения, полезные модели и промышленные образцы с даты уведомления заявителем использующего их лица о поданной заявке на выдачу патента, если в отношении изобретений эта дата наступила ранее даты публикации сведений о заявке, а в отношении полезных моделей и промышленных образцов — ранее даты публикации сведений о выдаче патента»

То есть в статье 22 упомянуто, что временная охрана действует до даты публикации сведений о выдаче патента на изобретение. Соответственно, с момента публикации изменяется характер правовой охраны и…возникает исключительное право на изобретение. Жаль, что это прямо не указано в статье 10, определяющей права патентообладателя или в статье 25 закона, определяющей понятие публикация сведений о выдаче патента и ее правовые последствия.

Публикация сведений о выдаче патента производится согласно статье 25 Патентного закона РФ с даты публикации любое лицо считается уведомленным о выданном патенте. Фактически существует и еще одна дата — дата регистрации изобретения в Государственном реестре (регистрация осуществляется согласно статье 26 закона, при этом по смыслу сначала происходит регистрация изобретения, а потом уже публикация, хотя статьи стоят в законе в обратном порядке). Дата публикации сведений и дата регистрации согласно изученным мною патентам совпадают. Однако патентный закон (статьи 25 и 26) четко не устанавливает, что данные две даты суть должны совпадать. Некоторые исследователи представляют обоснованное мнение, что именно дата регистрации изобретений является датой, с которой у заявителя возникает исключительное право на изобретение. Вместе с тем возможность защиты своих исключительных прав возникает после публикации. То есть, в соответствии с п. 1 ст. 10 Патентного закона РФ, с этой даты «никто не вправе использовать запатентованное изобретение (полезную модель) без разрешения патентообладателя» после регистрации изобретения в Государственном реестре, но узнать о наличии такого права возможно только после публикации, то есть нарушение исключительного права в силу отсутствия вины (лицо не знало и не могло знать о существовании исключительного права) будет отсутствовать до даты публикации.

Автор склонен согласиться с этой точкой зрения, ибо именно при регистрации изобретения «возникает патент», то есть ему присваивается номер в Государственном реестре.

Таким образом, права патентообладателя, за исключением права на приоритет и временную правовую охрану, возникают у него не ранее даты регистрации изобретения в Государственном реестре изобретений. Требовать же защиты своих прав на изобретение третьими лицами ( в т.ч. и охраняемых уголовным законом) Патентообладатель может с даты, когда указанные лица имели возможность ознакомиться с официально опубликованными сведениями о выданном патенте и поэтому своими действиями по использованию запатентованного изобретения нарушают патентные права. Публикация указанных сведений осуществляется уполномоченным органом в «Официальном бюллетене» Федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, что является «универсальным уведомлением о наличии исключительных прав на изобретение». Как отмечалось выше, дата регистрации и публикации совпадают. Однако представляется некорректным, что такой важный момент прямо не урегулирован в Патентном законе, а фактически определяется Патентным ведомством.

В заключении хочется подчеркнуть, что определенная путаница с определением момента возникновения исключительного права на изобретение (полезную модель и промышленный образец) обусловлено неудачными формулировками Патентного закона РФ на этот счет, вернее отсутствием четкого определения этого момента в законе. Как представляется, оптимальным решением является включение определения даты возникновения исключительных прав в соответствующие статьи закона (предпочтительно в статью 10, но возможно также в статьи 25 или 26).

Кроме того, юридически правильным было бы и внесение изменений в положение о пошлинах с целью изменить формулировки статьи об уплате пошлины за поддержание патента в силе. Представляется несколько абсурдным взимание государственной пошлины за поддержание патента в силе (с третьего года, считая с даты подачи заявки), когда в этот год патента еще не существует, а имеется только заявка в стадии экспертизы (то, что эта пошлина уплачивается «постфактум» при выдаче патента не привносит в эту процедуру здравого смысла). В такой ситуации было бы правильным взимать пошлину за поддержание заявки в силе, а не пошлину за поддержание несуществующего патента, как это сделано во многих странах. Размер пошлины при этом может быть одинаковым, хотя по смыслу пошлина за поддержание заявки в силе должна быть несколько ниже, ибо исключительного права — «дарованной государством монополии на изобретение», за которую следует платить пошлину, еще не существует.